五一將至，勞動(dòng)者各項(xiàng)權(quán)利再次引發(fā)關(guān)注。今天網(wǎng)上傳出加多寶員工爆料公司每年克扣近億元加班費(fèi)消息，另有網(wǎng)友曝出長(zhǎng)沙某超市讓部分班次員工連續(xù)超時(shí)加班卻不給加班費(fèi)。
加班費(fèi)案件是勞動(dòng)合同法實(shí)施以來(lái)增加最多的案件，北京致誠(chéng)農(nóng)民工法律援助與研究中心今天公布農(nóng)民工討要加班費(fèi)遇阻的三大原因。
調(diào)查顯示，農(nóng)民工請(qǐng)求加班費(fèi)的案件勝訴率相對(duì)較低，除41人因調(diào)解結(jié)案或者裁判文書(shū)中未列明，因而無(wú)法統(tǒng)計(jì)外，有79人的加班費(fèi)請(qǐng)求沒(méi)有得到支持，所占比例最高，為34.1%；其次是支持金額與請(qǐng)求金額相比不足30%的，有54人，占23.3%；兩者就占到總數(shù)的57.3%。
由于農(nóng)民工在勞資關(guān)系中處于非常弱勢(shì)的地位，即使單位平時(shí)拖欠加班費(fèi)，也不敢討要。據(jù)北京致誠(chéng)農(nóng)民工法律援助與研究中心主任佟麗華介紹，在統(tǒng)計(jì)的130件加班費(fèi)案件中，有107件在解除勞動(dòng)關(guān)系后才一并提出加班費(fèi)請(qǐng)求，占到總案件數(shù)的82.3%。
勞動(dòng)者無(wú)法證明加班事實(shí)
“加班費(fèi)難以得到補(bǔ)償最主要的原因就是勞動(dòng)者無(wú)法證明加班事實(shí)，在統(tǒng)計(jì)的130個(gè)案件中，因舉證不能而導(dǎo)致加班費(fèi)請(qǐng)求被全部駁回的就有34件，占到總數(shù)的26.2%。”佟麗華說(shuō)。
其中有8個(gè)案件是勞動(dòng)者提供了考勤記錄證明存在加班事實(shí)，但因?yàn)闆](méi)有單位簽章又得不到單位認(rèn)可，仲裁委或法院對(duì)考勤記錄不予認(rèn)可因而敗訴；14個(gè)案件是由用人單位提供考勤表，來(lái)證明勞動(dòng)者不存在加班事實(shí)，而勞動(dòng)者雖對(duì)考勤表有異議，卻拿不出充足的加班證據(jù)加以反駁；還有12個(gè)案件是勞動(dòng)者與用人單位都沒(méi)有提供充分證據(jù)證明是否存在加班事實(shí)，而仲裁委或法院按照“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則，駁回勞動(dòng)者的請(qǐng)求。
“勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法和《勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁辦案規(guī)則》中已經(jīng)明確規(guī)定：證據(jù)由用人單位掌管的，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)證明責(zé)任，該責(zé)任包括兩部分：一是首先應(yīng)當(dāng)提交證據(jù)證明己方觀點(diǎn)；二是不提供證據(jù)，或者雙方證據(jù)力相當(dāng)，無(wú)法做出判斷時(shí)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果。也就是要根據(jù)勞動(dòng)者的證據(jù)來(lái)進(jìn)行裁判?！辟←惾A指出，但在不少案件中仲裁員和法官仍然按照“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的普通民事舉證規(guī)則來(lái)裁決加班費(fèi)爭(zhēng)議，這顯然不符合法律規(guī)定。
不定時(shí)工作制成免費(fèi)加班借口
孫愉在北京某超市干了將近兩年的促銷員，她和另外一位同事每天早晚輪班，早班是7點(diǎn)到下午3：30，晚班是下午2：30到晚上10點(diǎn)。早班的時(shí)候，她們一般都要加班到下午四五點(diǎn)鐘，每周只休息一天。
在被公司辭退后，她申請(qǐng)仲裁要求公司補(bǔ)發(fā)近兩年的加班費(fèi)共計(jì)10300元。卻被公司一句話給擋回去了，說(shuō)她的崗位是不定時(shí)工作制，沒(méi)有加班費(fèi)。
“不定時(shí)工作制是特殊工時(shí)制度的一種。”北京致誠(chéng)農(nóng)民工法律援助與研究中心執(zhí)行主任時(shí)福茂總結(jié)了不定時(shí)工作制的兩個(gè)特點(diǎn)：經(jīng)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的職工，不受勞動(dòng)法第四十一條規(guī)定的日延長(zhǎng)工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)（最長(zhǎng)不超過(guò)3小時(shí)）和月延長(zhǎng)工作時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)（最長(zhǎng)不超過(guò)36小時(shí)）的限制；實(shí)行不定時(shí)工作制，除法定節(jié)假日工作外，其他時(shí)間工作不算加班?！斑@意味著，不定時(shí)工作制既沒(méi)有明確的工作時(shí)間限制，又不用支付加班費(fèi)。”
據(jù)介紹，在本次統(tǒng)計(jì)的130個(gè)案件中，經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)批準(zhǔn)實(shí)行不定時(shí)工作制的只有1個(gè)案件，另外4個(gè)案件中，單位雖然主張實(shí)行不定時(shí)工作制，但都沒(méi)有經(jīng)過(guò)勞動(dòng)行政部門(mén)的審批。
據(jù)了解，目前《企業(yè)實(shí)行特殊工時(shí)制度規(guī)定（草案）》正在起草。
佟麗華建議，應(yīng)嚴(yán)格限制可以適用不定時(shí)工作制的行業(yè)和工種崗位。不定時(shí)工作制所適用的行業(yè)主要是具有季節(jié)性或者在特定時(shí)間有連續(xù)作業(yè)需要的，如農(nóng)業(yè)、家政服務(wù)人員、漁業(yè)和水上作業(yè)人員、運(yùn)輸人員等。而有些地方規(guī)定將國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和民辦非企業(yè)單位都納入不定時(shí)工作制中，且放寬了適用的工種崗位，顯然有對(duì)不定時(shí)工作制濫用的嫌疑。
另外，不定時(shí)工作制應(yīng)增加對(duì)勞動(dòng)者休息時(shí)間的明確規(guī)定。即使由于季節(jié)性因素或者其他因素導(dǎo)致無(wú)法安排勞動(dòng)者休息時(shí)間的，每周至少應(yīng)保證有一天連續(xù)24小時(shí)不間斷的休息時(shí)間。
加班費(fèi)數(shù)額計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)混亂
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，加班工資是按照勞動(dòng)者工資標(biāo)準(zhǔn)的一定倍數(shù)來(lái)計(jì)算的。加班工資的數(shù)額由勞動(dòng)者的工資標(biāo)準(zhǔn)和加班的時(shí)間確定，其中加班工資標(biāo)準(zhǔn)如何確定成為一大難點(diǎn)。
統(tǒng)計(jì)顯示，在40個(gè)沒(méi)簽勞動(dòng)合同的案件中，只有4件認(rèn)可了勞動(dòng)者主張的工資標(biāo)準(zhǔn)，原因是由于用人單位未提供充分證據(jù)證明勞動(dòng)者工資標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)承擔(dān)不利后果。但更多的情況下，如果單位提交了工資發(fā)放憑證，仲裁委或法院通常都會(huì)按照工資支付憑證上的數(shù)額來(lái)確定勞動(dòng)者的工資，這樣的案件占到22件。
最大的問(wèn)題出在勞動(dòng)者與單位在合同中約定的加班費(fèi)是否合法上。
農(nóng)民工楊建與單位簽訂了勞動(dòng)合同，其中約定日工資為84元；同時(shí)又約定：超過(guò)8小時(shí)以外加班的，每1小時(shí)工資為13元。如果按照合同中約定的日工資計(jì)算，超過(guò)8小時(shí)以外加班，每小時(shí)的加班工資應(yīng)當(dāng)是15.75元，等于是他每小時(shí)少拿了2.75元的加班費(fèi)。
對(duì)此時(shí)福茂認(rèn)為，勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法以及《工資支付暫行規(guī)定》等相關(guān)法律法規(guī)，均明確規(guī)定加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)是其本人工資，如果在其本人工資之外另行約定計(jì)算基數(shù)，顯然是違反法律規(guī)定的。
“需要注意的另一種情況是，有些單位為了逃避額外支付加班工資的負(fù)擔(dān)，在工資單中將原來(lái)的工資一分為二：基本工資為當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，其他收入則以加班工資來(lái)處理，員工一旦簽字，以后很難再要加班費(fèi)。這樣實(shí)際上是降低了勞動(dòng)者的待遇，規(guī)避了法律的保護(hù)性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)加限制?！睍r(shí)福茂說(shuō)。